301. 公司设立纠纷
案由适用要点
【释义】
公司设立，是指发起人依照法律规定的条件和程序，为组建公司并使其取得法人资格而依法完成的一系列法律行为的总称。按照我国公司法理论，在公司设立阶段发起人只能从事与公司设立相关的必要行为，不得以公司名义从事经营活动。公司章程或设立协议签订之日至公司营业执照签发之日为公司设立阶段。
《公司法》对公司的设立规定了严格的法定条件和程序。从公司之人格形成、生存直至消亡的全过程来看，设立公司处于公司的形成阶段。经登记机关核准登记，公司便进入“生存”阶段。一般而言，因设立公司的行为而引发的民事纠纷案件大都出现在公司的形成阶段和生存阶段，例外的情况是：当公司设立失败，且设立人或发起人就处理善后事宜不能达成一致意见时，也会诉至人民法院，寻求司法救济途径。《公司法》规定的两种公司形态中，关于有限责任公司的“设立”规定在《公司法》第 23 条至第 35 条，股份有限公司的“设立”在第 76 条至第 97 条。
有限责任公司成立后，设立人的身份虽发生了变化，变成了公司的股东，但其作为设立人时形成的民事法律关系仍然存在，它仍渗透于股东和股东之间、公司和股东之间的关系之中，有的甚至规范并影响着公司的债权人与公司、债权人与股东之间的法律关系。这就使与此相关的公司法律关系具有了两重性的特点。当公司设立失败时，设立人所实施的设立公司的行为也被纳入公司法律规范的调整范畴。故在此情况下，因实施设立公司行为而产生的纠纷案件，也属于公司设立纠纷案件。还有一种纠纷，涉及对其是否属于设立公司行为作出法律上的认定。换言之，只要诉讼当事人（设立人或交易相对人）认为其与相对方所实施的交易行为是设立公司的行为，即可提起此类设立公司之诉讼，尽管法院适用法律的结果可能否定当事人的主张。实践中，一个案件中可能包含两个诉，即请求确认设立人的交易行为属于或者不属于设立公司的行为，进而请求判令由公司承担合同责任或判令公司不承担责任；或者当公司设立失败时，请求判令由全体设立人承担连带责任或行为人个人承担责任。
此外，关于如何确定此类纠纷的案由问题，亦当予以明确。广义上，设立公司的行为形成了此类纠纷，但有些纠纷属于第三人与设立人（或公司）之间依据交易合同而提起的诉讼，法院习惯于将其仍确定为合同纠纷。但这与普通合同纠纷的区别在于，它是设立公司合同纠纷，法律关系上具有特殊性。另一种情况，公司与设立人之间就设立公司的责任负担问题，或者当公司设立失败时，设立人之间就设立公司的责任承担问题产生争议而形成了诉讼，可直接将其案由确定为公司设立纠纷。
【管辖】
根据《民事诉讼法》第 27 条、《民事诉讼法解释》第 3 条的规定，因公司设立纠纷提起的诉讼，原则上由公司住所地人民法院管辖。公司住所地是指公司主要办事机构所在地。公司办事机构不明确的，由其注册地或者登记地人民法院管辖。
【确定该案由应当注意的问题】
公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义，为自己的利益与相对人签订合同，向公司转嫁债务的，除非相对人为善意，公司不承担民事责任。如果相对人向公司主张了责任，公司向相对人承担责任后向发起人追偿的，也发生公司设立纠纷。
请求权基础规范指引
《中华人民共和国民法典》(2020年)
第七十五条【法人设立行为的法律后果】设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。
设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。
《中华人民共和国公司法》(2023年修订)
第三十条 申请设立公司，应当提交设立登记申请书、公司章程等文件，提交的相关材料应当真实、合法和有效。
申请材料不齐全或者不符合法定形式的，公司登记机关应当一次性告知需要补正的材料。
第四十二条 有限责任公司由一个以上五十个以下股东出资设立。
第四十三条 有限责任公司设立时的股东可以签订设立协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。
第四十四条 有限责任公司设立时的股东为设立公司从事的民事活动，其法律后果由公司承受。
公司未成立的，其法律后果由公司设立时的股东承受；设立时的股东为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。
设立时的股东为设立公司以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求公司或者公司设立时的股东承担。
设立时的股东因履行公司设立职责造成他人损害的，公司或者无过错的股东承担赔偿责任后，可以向有过错的股东追偿。
第四十五条 设立有限责任公司，应当由股东共同制定公司章程。
第四十六条 有限责任公司章程应当载明下列事项：
(一)公司名称和住所；
(二)公司经营范围；
(三)公司注册资本；
(四)股东的姓名或者名称；
(五)股东的出资额、出资方式和出资日期；
(六)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；
(七)公司法定代表人的产生、变更办法；
(八)股东会认为需要规定的其他事项。
股东应当在公司章程上签名或者盖章。
第四十七条 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足。
法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额、股东出资期限另有规定的，从其规定。
第五十条 有限责任公司设立时，股东未按照公司章程规定实际缴纳出资，或者实际出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额的，设立时的其他股东与该股东在出资不足的范围内承担连带责任。
第九十一条 设立股份有限公司，可以采取发起设立或者募集设立的方式。
发起设立，是指由发起人认购设立公司时应发行的全部股份而设立公司。
募集设立，是指由发起人认购设立公司时应发行股份的一部分，其余股份向特定对象募集或者向社会公开募集而设立公司。
第九十二条 设立股份有限公司，应当有一人以上二百人以下为发起人，其中应当有半数以上的发起人在中华人民共和国境内有住所。
第九十三条 股份有限公司发起人承担公司筹办事务。
发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。
第九十五条 股份有限公司章程应当载明下列事项：
(一)公司名称和住所；
(二)公司经营范围；
(三)公司设立方式；
(四)公司注册资本、已发行的股份数和设立时发行的股份数，面额股的每股金额；
(五)发行类别股的，每一类别股的股份数及其权利和义务；
(六)发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式；
(七)董事会的组成、职权和议事规则；
(八)公司法定代表人的产生、变更办法；
(九)监事会的组成、职权和议事规则；
(十)公司利润分配办法；
(十一)公司的解散事由与清算办法；
(十二)公司的通知和公告办法；
(十三)股东会认为需要规定的其他事项。
第九十六条 股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的已发行股份的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。
法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本最低限额另有规定的，从其规定。
第九十七条 以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当认足公司章程规定的公司设立时应发行的股份。
以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司章程规定的公司设立时应发行股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。
第九十八条 发起人应当在公司成立前按照其认购的股份全额缴纳股款。
发起人的出资，适用本法第四十八条、第四十九条第二款关于有限责任公司股东出资的规定。
第一百零五条 公司设立时应发行的股份未募足，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开成立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。
发起人、认股人缴纳股款或者交付非货币财产出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开成立大会或者成立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。
第一百零六条 董事会应当授权代表，于公司成立大会结束后三十日内向公司登记机关申请设立登记。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》(2020年12月23日修正)
第二条 发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求
该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持；公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。
第三条 发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。
公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。
第四条 公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。
部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。
因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。
第五条 发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。
公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。
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